郑州中外合资企业法定代表人是否一定由董事长担任

【问题】某中外合资企业，一方为董事长、另一方为副董事长和总经理。现事长经常不在，影响了公司的正常经营。问：能否使用公司法，由总经理担任法定代表人？

【答】首先，我们来看新《公司法》是如何规定的，根据《公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。从这一点，似乎可以得出，总经理可以担任法定代表人。

但是，我们要注意到：问题中的主体是中外合资企业，也就是说新《公司法》能否适用？ 新《公司法》第二百一十八条是这样规定，外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。而《中华人民共和国中外合资经营企业法》 第四条规定：“合营企业的形式为有限责任公司。”，第六条规定：“合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。”。《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第三十四条　董事长是合营企业的法定代表人。现在关键问题是，新《公司法》所中的有关外商投资的“法律”规定的，适用其规定。这里的法律是狭义的法律还是广义的法律，如果是狭义的法律，仅指限定为人大以及常委会通过立法程序制订的规范性法律文件，而不包括其他诸如行政法规等的规范性法律文件。那么，就不适用《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》的规定，总经理可以担任法定代表人。如果，是指广义的法律，那么就包括行政法规等的规范性法律文件，即要受《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》的约束，则总经理不能担任法定，代表人。笔者倾向于该条所指的法律为狭义的法律。

解决了法律的适用问题，但是，并不意味着总经理一定能够担任法定代表人。首先，该合营企业必须修改合营合同和公司章程，而根据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第三十三条的规定，修改合营合同和公司章程必须经全体董事的同意。也就是说，只要有一个董事不同意，就修改不了，总经理就不能担任法定代表人。因此，在《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》没有修改的情况下，要想改变担任法定代表人的人选是比较难的，除非在重新选举董事长时，更换董事长的人选才能达到目的。